Какие изменения в организационно-правовой форме ООО нужно будет сделать для того, чтобы без существенных затруднений в дальнейшем производить отчуждение части доли в обществе (поощрять и мотивировать тем самым добросовестных работников), и привлекать инвесторов?
Такой вопрос задают себе владельцы компаний, решившие реструктурировать свой бизнес.
На поставленный вопрос есть несколько возможных решений, но стоит сразу же сделать оговорку.
Дело в том, что в настоящее время рынок юридических услуг замер в ожидании кардинального внесения изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, а точнее введении кардинально новой и перекроенной редакции Гражданского кодекса Российской Федерации.
Нужно понимать, что с введением новой редакции, правовое регулирование многих отраслей потерпит изменения. Изменения так же коснутся корпоративного сектора (ООО, ОАО, ЗАО). Поэтому в свете грядущих кардинальных изменений считаю целесообразным освещать поставленную задачу с учетом будущих изменений с целью минимизации возможных расходов и дополнительных трудозатрат.
Преобразование ООО в ЗАО
Возможно данное решение поставленной задачи и является самым оптимальным в ближайшей перспективе, но в более поздней возможно нет. Так как в соответствии с Концепциями развития гражданского законодательства (от 18 июля 2008 г.) и внесенными на их основании в нижнюю палату Парламента изменениями в части 1, 3 и 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, организационно-правовая форма (далее – ОПФ) в виде Закрытого акционерного общества перестанет существовать как таковая, а вместо нее останется только публичное акционерное общество (аналог нынешнего открытого акционерного общества).
В представленной на обсуждение редакции ГК ФР так же фигурирует непубличное акционерное общество (прототип ЗАО), но более полных сведений о нем пока нигде нет. Как предполагается, более подробная информация будет известна после принятия новой редакции ГК РФ и Закона «О хозяйственных обществах», который призван заменить законы об ООО и ОАО.
Предполагается, что публичное будет отличаться от непубличного только тем, что акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции первого, будут публично размещаются (путем открытой подписки) и публично обращаться, вместо закрытой подписки определенного круга лиц у второго. Так же на ряду с ОАО, участники публичного общества смогут без согласия других акционеров отчуждать принадлежащие им акции, что как я считаю не совсем безопасно для компании. Кроме того в публичном обществе существует вероятность скупки блокирующего пакета акций у участников и тем самым повышение риска рейдерского захвата.
Других, более существенных отличий от публичного (ОАО) общества не предвидится. Т.е. таким же большим будет основной параметр, размер уставного капитала (предположительно 100 млн. руб., ч. 5 ст. 97 новой редакции), а так же все остальные характеристики, приведенные настоящей аналитической записке ниже.
Неизвестным остается вопрос о том, когда внесенные поправки будут приняты парламентом и когда новоиспеченный Гражданский кодекс вступит в силу. Можно предположить, что до этого момента пройдет относительно не большое количество времени (ориентировочный срок ставят осень этого года) и если постараться можно завершить реорганизацию организации, но как мне видится, после вступления в силу закона, придется проводить перерегистрацию (хоть и говорят, что она будет не обязательна и госпошлина за нее платиться не будет) и приводить в соответствие действующему законодательству существующие документы общества.
Так же, согласно мнения главы Минюста Александра Коновалова (http://www.rb.ru/article/medvedev-reshil-izbavitsya-ot-aktsionernyh-kompaniy/6909637.html) перерегистрации ранее созданных юридических лиц и переоформление прав на недвижимое имущество, в том числе на земельные участки, не потребуется.
Преобразование ООО в ОАО
Собственно говоря, здесь существует та же самая проблема неопределенности в том, когда будет введена в действие новая редакция и какие нормы регулирующие деятельность интересующих нас юридических лиц она будет содержать. Ведь от конечной редакции кодекса зависит очень многое.
В связи с тем, что две выше описанных ситуации не оставляют большого простора для маневров, то основной идеей настоящей аналитической записки будет являться сравнение организационно-правовой формы в виде ООО и АО, в действующей в настоящий момент редакции и предположительно действующей в будущем редакции закона.
И все-таки остается надежда, что если успеть провести преобразование ООО в АО до принятия новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации, то размер уставного капитала останется неизменным (10 000 или 100 000 руб. в зависимости от того, что выбрать ЗАО или ОАО).
Сравнение ООО, ЗАО и ОАО
И так приступим и начнем со сравнения выше описанных организационно-правовых форм ООО, ЗАО и ОАО в действующей редакции закона.
Главным отличием между ООО и ОАО является тот факт, что уставной капитал ОАО делится на определенное количество акций, которые затем распределяются между определенными лицами путем свободной продажи. В случае с ЗАО, уставный капитал так жеделится на определенное количество акций, но они реализуются только внутри общества, либо третьим лицам, но об этом чуть ниже.Так же в отличие от ООО и ЗАО, в которых отчуждение долей (акций) третьим лицам может быть запрещено Уставом общества, а участники (акционеры) акционерного общества могут отчуждать принадлежащие им акции третьим лицам без согласия других акционеров и не о каком преимущественном праве покупки здесь речь идти не может, что является отрицательной характеристикой ОАО.
Что же касается ЗАО, то здесь есть преимущественное право покупки акций как акционерами, так и самим обществом при продаже их третьему лицу. То есть по сути, сама по себе продажа акций третьему лицу возможна, но при согласии на это всех акционеров общества.
Кроме того, не стоит упускать из виду размер уставного капитала (УК), который в настоящий момент у ООО и ЗАО составляет 10 тыс. руб., а у ОАО – 100 тыс. руб. Правда как уже было отмечено ранее, не ясным остается вопрос с УК у публичных и не публичных акционерных обществ. В находящейся на настоящей момент на обсуждении редакции ГК РФ он указан как 100 млн. руб., а будет ли УК меньше для не публичных АО пока не известно.
В ОАО в отличии от ООО и ЗАО нет ограничения по количеству акционеров (участников), в ООО и ЗАО их не должно быть более 50, поэтому акционерами может стать любое количество лиц, купивших акции открытого акционерного общества.
Участник ООО в судебном порядке может быть исключен из общества, в случае с ОАО и ЗАО такая возможность отсутствует.
В ООО требуется большая согласованность действий участников, так как структура данной организационно-правовой формы такова, что невозможно принять решение, выгодное лишь одной части участников Общества. В ОАО решение может быть принято группой акционеров, держащих в своих руках контрольный пакет акций, то есть простым большинством.
Во всех выше приведенных ОПФ существует возможность создания относительно разветвленной иерархии органов управления обществом, таких как совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган, единоличный исполнительный орган. А так же возможность не создавать лишних органов управления и ограничиться необходимыми.
Во всех обществах наряду с единоличным исполнительным органом общества существует возможность создания коллегиального исполнительного органа общества, который наряду с директором (единоличным исполнительным органом) решает оперативные задачи и основные направления движения компании, а так же те задачи, которые не отнесены к компетенции общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета).
Отличие между советом директоров (наблюдательным советом) и коллегиальным исполнительным органом в том, что к компетенции первого может быть отнесено достаточно большое количество функций общего собрания, а к компетенции второго, только решение оперативных вопросов наряду с директором (генеральным директором). Так же стоит отметить, что коллегиальный и единоличный исполнительные органы подчиняются совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию общества.
Говоря простым языком, в зависимости от количества акционеров (участников) и потребностей основных владельцев общества, в любой из ОПФ можно создать такие органы управления, которые наиболее точно будут подходить к решению поставленных перед обществом и ее единоличным исполнительным органом задач.
Кардинальным отличием приведенных выше организационно-правовых форм является так же порядок перехода долей (акций) общества. Если в акционерных обществах переход права собственности на акции осуществляется в соответствии с договором, составленным в простой письменной форме и сопровождается внесением записи, о смене собственники, регистратором (организацией ведущей реестр акционеров), то в обществах с ограниченной ответственностью сделка по переходу права собственности на долю заверяется нотариально и в результате каждого такого перехода выдается свидетельство о внесении изменений.
Поэтому существующий порядок перехода права собственности на долю в обществе с ограниченной ответственностью, в результате которого после каждого изменения выдается свидетельство о внесении изменений является отрицательным моментом и если переходправа собственности происходит достаточно часто, то через несколько лет у организации наберется такое количество свидетельств, что при открытии очередного расчетного счета или копировании выписки из ЕГРЮЛ, лицо ответственное за этой действие задумается о целесообразности частой смены собственников долей.
К тому же, нотариальная сделка купли-продажи доли общества с ограниченной ответственностью подразумевает под собой достаточно большое количество временных и финансовых затрат в отличии от перехода права собственности на акции в акционерном обществе.
При продаже доли или акций общества и при необходимости или желании участников сделки можно делать оценку доли, которая должна проводиться независимым оценщиком. Но при дальнейшей реализации доли ООО через нотариуса, в соответствии с п/п 4.1. п. 1 ст. 333.24 Налогового кодекса Российской Федерации при заключении договора, нотариус берет определенный процент, зависящий от размера суммы договора. А при продаже акций, хоть и требуется оценка, скорей всего для лучшего взаимопонимания и доверия сторон, но регистратор не берет никаких процентов за внесение записи в реестр.
Хочется так же отметить обязанность акционерного общества создавать резервный фонд и в зависимости от того, что придумают парламентарии в новом году, сдавать сведения о стоимости чистых активов. Потому как приблизительно два раза в год, выходит закон то обязывающий, то снимающий обязанность подавать в регистрирующий орган сведения о стоимости чистых активов акционерного общества.
Кроме того, акционерное общество обязано каждый год публиковать для всеобщего обозрения (в первую очередь для акционеров) годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, ежегодно проводить внешний аудит. Открытие данной информации, как показывает существующая практика, можно публиковать на сайте в сети Интернет.
В акционерных обществах существенно выше конфиденциальность информации о ее акционерах, чего нельзя сказать об участниках обществ с ограниченной ответственность, сведения о которых общедоступны в ЕГРЮЛ и получить их может любое физическое или юридическое лицо.
К отрицательным сторонам АО можно отнести так же обязанность регистрации эмиссии акций в Федеральной службе по финансовым рынкам РФ (ФСФР РФ) и отчета о такой эмиссии, что влечет за собой дополнительные затраты.
Само по себе преобразование общества из одной организационно-правовой формы в другую – это достаточно трудоемкий процесс, занимающий по срокам от 2-х до 6-ти месяцев и требующий определенных знаний в этой области.
Так же в соответствии с ч. 5 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицупереходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
В целом, подводя итог, можно отметить, что само по себе содержание акционерного общества обходится дороже, нежели содержание общества с ограниченной ответственностью. По сути, разница аналогична содержанию общества с ограниченной ответственностью и ИПБОЮЛ (индивидуального предпринимателя без образования юридического лица), только исчисляется более большими цифрами.
Управляющий партнер
ООО "ПЦ Дивиус"
И.М. Гусев
